В этой статье будут рассмотрена нормативная база о контролируемых иностранных компаниях (КИК), их цели и возможности владельцев. Узнаем о рисках налогового резидентства Украины, ответим на один из самых актуальных для бизнеса вопросов: когда ждать новые поправки по КИК и что они нам принесут.
Понятие КИК в Украине
Контролируемая иностранная компания – это структура, которая управляется резидентом другой страны. Что же делать с этой структурой, как с ней обращаться, чтобы не попасть под действие постоянно меняющихся законов?
Понятие о КИК появилось в законе страны не случайно. Оно пришло из мировой практики. Во всех цивилизованных странах подразумевается, что, если у лица есть некая нерезидентная компания, которая не может попасть под налогообложение того места, где проживает ее владелец, то он все равно обязан задекларировать эту компанию и выплачивать налоги с ее прибыли. Причем налоги платятся с вменяемых доходов. То есть если даже владелец не получил их на руки, он должен заплатить часть этой прибыли в виде налога.
Государство заинтересовано в том, чтобы собрать налог с иностранной компании, управляемой со своей территории. Это очевидно. Кроме того, современный мир становится все более открытым, страны взаимодействуют между собой и обмениваются данными, в том числе и финансовыми. Движение активов очень легко проследить. Поэтому смысла скрывать их нет.
Контролируемая иностранная компания заняла свое место в законодательстве Украины совсем недавно. Под этим понятием подразумевается юридическое лицо или структура, зарегистрированные на территории иностранного государства, которая находится под контролем резидента Украины (физического или юридического лица). Если у человека есть нерезидентная компания, он должен понимать, что она теперь попадает под законодательное регулирование. Следовательно, необходимо отнестись к этому факту со всей серьезностью.
Фактически, контролируемая иностранная компания по закону – это юр лицо любого типа, которое зарегистрировано в иностранном государстве, но контролируются украинским резидентом. Такое широкое определение позволяет законодателям вольно трактовать понятие КИК и, следовательно, избегать любых юридических уловок при попытке уйти от налогов. Поэтому игнорировать этот закон невозможно. И каждый контролер обязан зарегистрировать свою компанию, чтобы избежать санкций за не уведомление о наличии КИК и штрафов.
Контролирующие лица
Контролерами КИК называют физические лица, у которых есть доля в заграничной компании в размере более 50%. А также лица, которые владеют от 10% доли, при условии, что в компании есть несколько резидентов Украины, владеющих долями, и совокупный размер их участия в иностранной компании составляет от 50%.
Существует три критерия, на основании которых лицо признается контролирующим. Во-первых, это наличие нерезидентной компании, в которой вы являетесь акционером или имеете бенефициарное владение через траст. При этом номинальные акционеры указывают количество акций и можно посчитать их доли (больше 50% или меньше), исходя из общего выпущенного количества акций.
Во-вторых, чтобы избежать такой ситуации, когда владельцы пытаются обойти цифру 50%, дробя долю между несколькими контролирующими лицами, законодатель ввел еще один критерий. Вы будете признаны контролирующим лицом даже с цифрой более 10% доли, если вместе с вами компанию контролируют другие резиденты Украины. То есть, подразумевается, что вы их знаете и фактически являетесь компаньонами, то есть группой лиц, контролирующих компанию. В этом случае, все резиденты с долей от 10% должны отчитываться перед налоговой.
Этот второй критерий вызывает массу дискуссий. Ведь ситуации бывают разные. Например, вы можете не знать других участников. Или акционеры постоянно менялись и теперь непонятно есть ли там резиденты Украины и владеют ли они более 10% акций. Что делать в таких ситуациях? Это непростой вопрос, который требует индивидуального подхода. И уже на этом этапе ясно, что работать с этим законом непросто.
В-третьих, если лицо осуществляет фактический контроль (отдельно или вместе с другими резидентами) над иностранной компанией, то это лицо считается контролирующим и должно отчитываться. То есть, даже если у вас нет акций или бенефициарного владения юридическим лицом, но вы им распоряжаетесь и управляете, то вы попадаете под действие закона о КИК и несете ответственность как контролирующее лицо.
Этот третий критерий применим, например, к нечистым на руку чиновникам, которым по закону запрещено иметь нерезидентные компании. Под него же попадают бизнесмены, которые не желают показывать наличие таких компаний и регистрируют их на третьих лиц.
Например, всевозможные журналистские расследования, в которых разоблачают таких контролирующих лиц, теперь подвергаются строгой проверке юристами в различных банковских учреждениях, на которые возложена ответственность по выявлению реальных бенефициарных собственников, конкретных контролирующих лиц. Одновременно непонятно, как именно определять бенефициара, когда документы говорят про одно лицо, а журналисты – про совершенно другое. Пока на этот счет ведутся дискуссии на различных банковских конференциях и в кулуарах.
Что такое доля в КИК?
Что представляет собой доля в иностранной компании и как ее определяет наше законодательство? Подразумевается, что доля – это некая часть корпоративных прав, которыми наделен человек. И эти права дают ему определенные выгоды и возможности. Закон определяет эту долю как долю голосов в высшем управляющем органе. Благодаря им человек имеет, во-первых, классические право избираться и голосовать, во-вторых, право на получение причитающейся ему части прибыли. И, в-третьих, право на получение части активов при ликвидации. Это классическое понятие, которое описывает долю в резидентной компании. Существуют также льготы, которые действую при получении прибыли и ликвидации.
Фактический контроль в КИК
Итак, разобравшись с тем что такое контролируемая нерезидентная компания, можно перейти к основному вопросу, который занимает юристов. Это вопрос о фактическом контроле. В налоговом кодексе фактический контроль толкуют довольно широко, что сильно ограничивает любые возможности ухода от ответственности.
Фактический контроль предполагает, что лицо оказывает существенное влияние на решения, принимаемые в рамках конкретного юридического лица. Это влияние затрагивает основные сферы полномочий компании: распоряжение активами и прибылью, заключение соглашений, прекращении деятельности. Контроль предполагает возможность давать указания органам управления юридического лица. Например, если вы можете позвонить и дать указания, а на другом конце их будут беспрекословно исполнять, то это уже юридический контроль.
Или, если вы ведете переговоры от имени компании, но оформляются их результаты лишь формально, минуя вас, то это также является случаем юридического контроля.
Один из самых важных критериев контроля, учтенных в законе, является наличие доверенности на осуществление важных сделок от имени юридического лица. При этом упоминается доверенность, выданная на срок более одного года. Этот срок, который особо оговорен в законодательстве, дает интересную трактовку. Если буквально интерпретировать статью закона, то доверенность, выданная на год и менее года, уже не подпадает под статью.
Из практики известно, что в подавляющем большинстве случаев, доверенности выдаются на срок год и менее года. Доверенность от компании выданная на срок более года – это редкость. И если буквально трактовать эту норму, то выходит, что лицо с такой доверенностью до года, не осуществляют фактический контроль. Поэтому появляется следующий вопрос, который нужно проконтролировать – это вопрос фактического контроля через осуществление операций по банковским счетам юр лиц. Однако, лица, которые проводят банковские операции от лица компании, все же зафиксированы в банковской системе и, следовательно, они осуществляют подтвержденный фактический контроль, а значит подпадают под действие закона.
Еще одна ситуация – это указание лица в качестве учредителя, бенефициара юридического лица при открытии счета компании. Здесь также в силу вступает критерий, на основании которого определяется фактический контроль. Что это за критерий?
В настоящее время юридические лица Украины, которые имеют в своей структуре нерезидентные компании (в виде акционеров или участников), обязаны обновить информацию в своем резидентном банке. Кто же является конечным бенефициаром такой компании? Банк сталкивается со сложностями, пытаясь оформить номинального акционера как бенефициара такой компании. Ведь банку известно, кто управляет компанией. Здесь можно очень долго допытываться про нерезидентного учредителя, но вероятность того, что какой-то панамец или киприот действительно (а не номинально) является собственником активов в Украине, стремится к нулю. Поэтому украинские банки стараются докопаться до бенефициарного собственника и часто просят предоставить трастовые декларации, проводят ревью, изучают чеки и так далее.
У банков есть справочники, где указаны номинальные собственники. Понятно, что когда человек является акционеров в тридцати акционерных обществах, то сложно доказать, что именно он является фактическим бенефициаром. Часто на эту роль берут другого резидента Украины. Сейчас вся подобная информация открыта для проверяющих структур. И если никто не уведомил их о владении КИК, то есть большой риск попасть под штрафы по этому критерию.
Далее мы читаем в законе, что понятие фактического контроля содержит исключения. К ним относятся лица, которые управляют имуществом через доверенность. И если читать закон, то можно заметить одну интересную деталь. Помимо адвокатов, аудиторов, трастовых управляющих, менеджеров, протекторов, гарантов, страховщиков и прочих таких управляющих, упоминается еще одна своеобразная профессия – инфорсер.
Мало кто точно знает, что подразумевается под словом инфорсер, а значит здесь есть некий простор для манипуляций. Если ввести это слово в Гугл, то первое, что он выдаст – это «вышибала в баре». Как этот термин отвечает понятию контроля в КИК – не ясно. А значит, на этом пункте можно очень хорошо сыграть.
Итак, каждый законопослушный владелец нерезидентной компании, который выяснил, что он подпадает под норму закона, теперь должен отчитываться по ней. Прежде всего, он должен уведомить свою резидентную структуру о том, что у него есть КИК. А далее, он должен заплатить налог с дохода этот структуры. Поэтому в налоговом кодексе расписаны все условия: как и когда нужно оплачивать этот доход.
Существуют два варианта оплаты налога для физлиц. Первый вариант – это уплата 18%. Второй вариант – льготный – 9%. К этой цифре плюсуется Военный сбор.
Существует также две налоговых стратегии.
- Уплата налогов со скрытого владения, минуя бенефициарного собственника.
- Либо вы официально признаете себя владельцем акций иностранной структуры, после чего платите 10,5 % налога с дивидендов (9% + плюс Военный сбор).
Какие доходы не подлежат налогообложению?
Не все доходы КИК подлежат налогообложению. И это одна из самых обсуждаемых и важных тем по зарубежным компаниям. Рассмотрим действующие в законодательстве льготы.
- Прибыль КИК не подлежит налогообложению, если между Украиной и иностранной юрисдикцией есть договор, который предусматривает упразднение двойного налогообложения. А также должно быть выполнено одно из условий. Первое условие: КИК платит фактический налог на прибыль по эффективной ставке, которая является не меньше базовой (18%) или меньше за такую ставку не более чем на 5% пунктов. Например, Кипр чуть-чуть не дотягивает до такой ставки. Второе условие может рассматриваться отдельно или в комплекте с первым. Доля пассивных доходов КИК составляет не более 50% общей суммы доходов КИК из всех источников.Второе условие направлено, чтобы бороться с ситуацией, когда КИК используется как некий кошелек, когда часть денег выводится на него и начинает приносить доход из пассивных источников. То есть деньги вложены в акции, облигации, фонды и прочее, активные операции отсутствуют.
- Прибыль по КИК не подлежит налогообложению и в том случае, если совокупный доход всех КИКов лица из всех источников не превышает 2 млн евро на конец отчетного периода. Здесь встает вопрос о том, что же такое представляет собой доход КИК. А именно: что подразумевается под 2 млн евро – доход или прибыль?
Доход можно рассматривать как оборот по счету, который далее становится подтвержденным доходом. А прибыль – это доход за минусом затрат.
Если использовать обычную формулу, то налогооблагаемая прибыль представляет собой доход за вычетом затрат. Полученная сумма прибыли умножается на цифру налога. Но как правильно понимать фразу о доходе, если по международным стандартам отчетность предполагает, что этот доход и является прибылью. Вопрос продолжает активно обсуждаться, поэтому очевидно, что этот пункт со временем получит уточнение.
- Если компания имеет публичные акции, которые имеют обращение на признанных фондовых биржах, то прибыль компании не учитывается для налогообложения. При этом понятие «признанных бирж» законодательно не расшифровывается. Но подразумевается, что у такой организации есть лицензия на ведение биржевой деятельности.
- Следующий вид льгот касается КИК в составе которых есть благотворительные участники. Такие компании не распределяют прибыль между соучредителями, они передают средства неправительственным фондам, которые затем распределяют деньги на определенные нужды.
Санкции за нарушения закона о КИК
Если контролер не предоставил отчет о своей КИК, то он вынужден будет заплатить штраф в размере 100 прожиточных минимумов. По данным на 1 января 2020 года, эта цифра составляет 210 тыс гривен.
Итак, штрафные санкции заставляют задуматься владельцев подконтрольных КИК. К тому же, существует целый список санкций за нарушение требований по уведомлениями и налогообложению. Это довольно обширный перечень. Поэтому он требует особого внимания. Количество штрафов такое, что фактически убежать от ответственности невозможно.
Льготная ликвидация КИК
Когда человек обнаруживает, что по каждой из нескольких иностранных компаний, которые у него есть, он должен сдавать отчеты и платить налоги, он может прийти к выводу о необходимости ликвидации этого актива. Слишком много трудностей и открытых вопросов, которые продолжают обсуждаться среди юристов, может привести к решению о ликвидации. Норма о льготной ликвидации предполагала, что первая ликвидация (до 30.06.20) может проходить без включения в процесс активов, которые собственник получит в рамках ликвидации в налогооблагаемый доход. При этом волокита с подписанием длилась так долго, что, когда норма вступила в силу, оказалось, что остался лишь один месяц, чтобы принять решение о ликвидации.
В итоге многие решили ликвидироваться. Но пока шло обсуждение и консультации с юристами, срок истек. Люди попросту не успели принять решение.
Рамки ликвидации было решено расширить. Если компания ликвидируется и ликвидация начата после 1 января 2020 года и закончена до 31 декабря 2021 года, то она попадает под льготную систему ликвидации КИК. А значит ликвидационная масса, которую собственник получает на счет не будет включена в налогооблагаемую базу по доходам физлиц и уплате военного сбора.
Сейчас объявлена и запущена вторая ликвидация. Здесь уже точно есть уверенность, что она не включается в налогооблагаемую базу. Однако, по поводу военного сбора существует мнение, что и его можно избежать, если широко трактовать закон. Есть надежда, что в ходе голосования по законопроекту 4065 будет принято решение не включать военный сбор в налогооблагаемую базу, и тогда собственник сможет рассчитывать на полный возврат активов при ставке налога 0%. Этот вопрос продолжает обсуждаться и уточняться.
Законопроект 4065
Итак, статья 39-2 дает нам представление о КИК. А дальше следуют все те правила, которые применяются по отношению к таким структурам. Это отчеты, налоги и прочие пункты, которые начинают применяться к КИК с 1 января 21 года. Многие уверены, что сроки неоправданно коротки: недостаточно времени, чтобы принять решение о ликвидации КИК. Ведь у многих бизнес организован совсем непросто и включает в себя массу обязательств в том числе и по кредитам. При этом закон вступил в силу совершенно неожиданно для многих, что подтолкнуло людей массово требовать переноса его действия на следующий отчетный период. И в законопроекте 4065 уже уточняется, что сроки вступления в силу переносятся на 2022 год. Это главное в законопроекте.
Также законопроект уточняет, что при льготной ликвидации активы не будут облагаться военным сбором.
Еще один сложный пункт – это постоянные представительства нерезидентов, которые уже вступили в силу. Есть надежда что эту норму перенесут на 21 год и что время с 1 июля до даты вступления в силу законопроекта 4065 в силу не будет попадать под ее действие. В любом случае 21 год даст возможность изучить этот вопрос и понять, что делать, чтобы не попадать под критерии персонализации представителя.
В законопроекте также содержится перенос срока вступления в силу норм о продаже нерезидентами украинских корпоративных прав, где они составляют около 50% собственности в таких активах как, например, недвижимость. Эта норма также стала неожиданностью и вызвала повальное замораживание сделок. Люди боятся попасть под налогообложение. Здесь тоже посыпались просьбы перенести норму на 21 год, чтобы можно было подготовиться и привести в порядок свои дела. Вероятно, многие просто хотят закрыть подобные сделки до вступления закона в силу или получить возможную льготу, если она появится при вступлении закона в силу.
Если вас интересует информация по КИК:
Подпишитесь на наш канал в Telegram @EstoniaSowana, чтобы не пропустить актуальные статьи.
Звоните нам в мессенджер: +372 552 00 78
Пишите: info@sowana.ee
Вы заслуживаете точной информации и внимательных специалистов!
